消費信托法律風(fēng)險與業(yè)務(wù)實操思考
2015-10-8 作者：信托小木匠來源：用益信托網(wǎng)
消費信托作為信托公司進(jìn)行產(chǎn)融結(jié)合嘗試的重要產(chǎn)物之一，早在2006年就被國元信托研究發(fā)展部潘聯(lián)星研究員作為信托行業(yè)的一個發(fā)展方向提出。但是直到2013年“中信嘉麗澤健康度假消費信托”產(chǎn)品的落地，才開始引起行業(yè)內(nèi)廣泛關(guān)注。雖然部分信托公司的從業(yè)人員對其寄予厚望；但是當(dāng)真正開始實際操作時，卻發(fā)現(xiàn)消費信托對于當(dāng)前資源稟賦下的信托公司是一塊“雞肋”。該類型產(chǎn)品不僅僅在設(shè)計環(huán)節(jié)和實際落地環(huán)節(jié)中涉及的細(xì)節(jié)較為繁瑣，而且難以形成較大的規(guī)模和形成可觀的凈利潤。本文將主要討論開展信托業(yè)務(wù)面臨的主要法律問題和業(yè)務(wù)操作難點，并且針對如何開展消費信托提出一些新思考。
一、消費信托概述
從行業(yè)公認(rèn)的首單消費信托“中信嘉麗澤健康度假消費信托”落地至今已經(jīng)接近兩年，整個行業(yè)已經(jīng)有10多家信托公司進(jìn)行消費信托業(yè)務(wù)實踐并且有接近30單消費信托產(chǎn)品落地。本節(jié)將主要論述消費信托的內(nèi)涵和主要類型。
（一）消費信托的含義
盡管消費信托的目前行業(yè)內(nèi)并沒有統(tǒng)一的定義，但是隨著各家信托公司的實踐的深入基本上形成一定的認(rèn)知。消費信托可以分為廣義和狹義兩種含義。廣義的消費信托指的是由信托公司通過信托產(chǎn)品為消費者提供一系列消費金融服務(wù)；既包括消費者通過信托產(chǎn)品進(jìn)行消費權(quán)益購買與管理，也包括消費者通過信托融資進(jìn)行消費貸款。
{ruguo:pager}狹義的消費信托指的是受托人接受委托人的委托，為委托人優(yōu)選并保護(hù)其商品類消費或者服務(wù)類消費的消費性權(quán)益為目的設(shè)立的信托計劃，并以上述的消費性權(quán)益作為受益人依法所享有受益權(quán)的組成對象為特征，由信托機(jī)構(gòu)進(jìn)行經(jīng)營化管理的信托產(chǎn)品。本文主要討論的也主要是狹義的消費信托。
（二）消費信托的主要類型
消費信托的劃分標(biāo)準(zhǔn)有很多，比如按照單個消費信托產(chǎn)品的委托人數(shù)量可以分為單一消費信托和集合消費信托、按照消費權(quán)益的類型可以分為純消費商品類產(chǎn)品、具有投資屬性的商品類產(chǎn)品和消費服務(wù)類產(chǎn)品等等。而更為常見的是按照產(chǎn)品權(quán)益設(shè)計進(jìn)行分類，可以分為預(yù)付卡模式、保證金模式和投資收益模式三大類。
1.消費信托預(yù)付卡模式
消費信托預(yù)付卡模式是最為簡單的一種模式，與臺灣的預(yù)收款信托模式最為接近。該種模式下的消費信托主要通過募集委托人的資金形成類似于預(yù)付卡的產(chǎn)品，投資者可以根據(jù)預(yù)付卡的金額進(jìn)行指定消費權(quán)益的消費而未能消費的金額享受一定的資金收益。“中信書店信睿寶產(chǎn)品”就是典型的預(yù)付卡消費信托。
2.消費信托保證金模式
消費信托保證金模式是在預(yù)付卡模式上改進(jìn)的一種模式，除了購買消費權(quán)益的預(yù)付資金之外，還需要繳納一部分作為保證金。而保證金的主要用途是通過保證金的投資運用產(chǎn)生的收益覆蓋由于消費者的消費行為具有不確定性和項目運營管理易發(fā)生風(fēng)險而帶來的成本。該種模式通常運用在服務(wù)類消費信托產(chǎn)品當(dāng)中?！爸行偶嘻悵山】刀燃傧M信托”就是典型的保證金消費信托。
{ruguo:pager}3.消費信托投資收益模式
消費信托投資收益模式是在傳統(tǒng)資金信托模式上改進(jìn)的一種模式，該模式下的產(chǎn)品在設(shè)計中與資金信托的差別主要體現(xiàn)在投資收益的進(jìn)行了組合設(shè)計。該類產(chǎn)品的投資收益有一定的消費權(quán)益和一定的資金收益組成。但是這種模式下的消費信托消費權(quán)益的來源不涉及初始委托資金的使用，而主要通過投資收益的運用。因此，該類型的產(chǎn)品通常門檻較高，多采用集合信托的模式。這類型的產(chǎn)品也并非新興的產(chǎn)物，銀行的理財產(chǎn)品早有該類嘗試?！爸泻叫磐醒蠛訅糁{(lán)封壇酒消費信托計劃”就是典型的投資收益模式消費信托。
二、消費信托面臨的法律風(fēng)險
由于消費信托作為一種創(chuàng)新業(yè)務(wù)，在產(chǎn)品的設(shè)計與運營過程中難免與過去設(shè)立的法律法規(guī)存在一定的沖突，具體主要體現(xiàn)在突破合格投資者限制、進(jìn)行公開宣傳、可能涉嫌非法集資等違反現(xiàn)行法律法規(guī)的問題。
（一）非法集資的問題
根據(jù)《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》規(guī)定，非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。而與消費信托最為相關(guān)的刑法罪名是非法吸收公共存款或者變相吸收公共存款罪。其中被認(rèn)定為非法或者變相吸收公共存款罪有非法性、公開性、利益性和不特定性四大特征；并且其表現(xiàn)形式中有一種為“不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的”。因此在消費信托設(shè)計中要避免被認(rèn)定為非法集資，需要注意消費信托對應(yīng)的商品與服務(wù)的真實性并且還需要在投資收益的設(shè)計中非債性表達(dá)。
{ruguo:pager}（二）合格投資者門檻問題
消費信托的投資門檻設(shè)計一直是困擾信托公司的一個重要問題，而問題的關(guān)鍵就在于消費信托能否被認(rèn)定為單一信托。根據(jù)《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條的有關(guān)合格投資者的規(guī)定，指符合下列條件之一，能夠識別、判斷和承擔(dān)信托計劃相應(yīng)風(fēng)險的人：（1）投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織；（2）個人或家庭金融資產(chǎn)總計在其認(rèn)購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人；（3）個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。若按照《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》合格投資者的有關(guān)規(guī)定，那么消費信托的普惠特性難以發(fā)揮并且絕大多數(shù)投資者也不愿意投資較高的去換取消費權(quán)益。部分銀監(jiān)局在對于消費信托的處于嚴(yán)格的態(tài)度，要求信托公司堅守合格投資者的門檻。雖然信托公司解釋為消費者享受的消費權(quán)益的差異、嘗試雙信托設(shè)計等方式突破限制，但是部分地方監(jiān)管并不認(rèn)可。對于該問題信托公司仍需要與銀監(jiān)進(jìn)行溝通，進(jìn)而打破約束。
（三）公開推介的問題
根據(jù)《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第八條規(guī)定，信托公司推介信托計劃時，不得進(jìn)行公開營銷宣傳。并且《99號文細(xì)則》在規(guī)范信托產(chǎn)品營銷方面也強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格執(zhí)行信托產(chǎn)品營銷的各項合規(guī)要求，堅持私募標(biāo)準(zhǔn)，不得公開宣傳，不得通過手機(jī)短信等方式向不特定客戶發(fā)送產(chǎn)品信息。而正如合規(guī)投資者門檻的約束一樣，一旦消費信托被認(rèn)定為集合信托產(chǎn)品，那么將受到集合信托計劃不能進(jìn)行公開推介的約束。而從目前中信信托對于消費信托的開展思路來看，試圖借助互聯(lián)網(wǎng)打造消費信托的產(chǎn)品體系；而互聯(lián)網(wǎng)的推介宣傳就存在向不特定對象進(jìn)行宣傳的嫌疑，雖然其一直堅稱其設(shè)計的消費信托為單一事務(wù)管理類產(chǎn)品，但是若監(jiān)管態(tài)度的變化，很有可能導(dǎo)致消費信托原先的設(shè)定構(gòu)想流產(chǎn)。因此，針對該類型的產(chǎn)品，監(jiān)管部門需要形成統(tǒng)一的文件給予開展消費信托業(yè)務(wù)的團(tuán)隊或者公司給予指導(dǎo)。
{ruguo:pager}（四）預(yù)付卡的問題
與消費信托類似的產(chǎn)品臺灣的預(yù)收款信托，政府出臺一系列的法令進(jìn)而強(qiáng)制約束保障消費者的權(quán)益。而目前內(nèi)陸尚沒有出臺消費信托的管理辦法，但是開展對預(yù)付卡開展消費信托業(yè)務(wù)需要受到《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》、《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》的影響與限制。其中，《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》對于單張記名卡的限額不得超過5000元，單張不記名卡的限額不超過1000元；這將約束消費信托的單個投資者的投資上限。而多用途預(yù)付卡的發(fā)行則需要央行頒發(fā)的《支付業(yè)務(wù)許可證》并且根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》二十四條規(guī)定“支付機(jī)構(gòu)只能根據(jù)客戶發(fā)起的支付指令轉(zhuǎn)移備付金。禁止支付機(jī)構(gòu)以任何形式挪用客戶備付金?！边@需要影響支付機(jī)構(gòu)能否充當(dāng)信托計劃的委托人。因此，信托公司盡量避免消費信托相關(guān)實物或者虛擬載體被認(rèn)定為單用途或者多用途預(yù)付卡，可以嘗試設(shè)計成特定標(biāo)的提貨憑證或者借助互聯(lián)網(wǎng)金融平臺如百度金融。
三、消費信托業(yè)務(wù)的操作難點
與信托公司投融資為主的資金信托相比，消費信托作為一種全新業(yè)務(wù)模式并且尚處于探索階段，在實際業(yè)務(wù)操作方面存在諸多難點。另外，消費信托的操作主體也直接影響消費信托的作用的發(fā)揮，若以單個業(yè)務(wù)團(tuán)隊操作消費信托，相比信托公司層面或者專業(yè)子公司開展該業(yè)務(wù)的效果會偏差。
{ruguo:pager}（一）消費信托與信托公司傳統(tǒng)業(yè)務(wù)差異大
消費信托與過去信托公司開展傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)模式差異較大。首先，在盈利方面，與傳統(tǒng)信托業(yè)務(wù)能夠直接獲取高盈利相比，消費信托的短期顯性盈利并不是那么理想并且需要一筆前期基礎(chǔ)設(shè)施的投入費用，部分信托公司不一定能夠接受。其次，從事消費信托人員考核機(jī)制的問題，信托公司前臺業(yè)務(wù)人員都需要面臨一定的業(yè)績考核壓力，而該業(yè)務(wù)人員若按照傳統(tǒng)的績效考核方式，推進(jìn)難度較大。最后，部分思維理念固化的信托公司不一定能夠理解消費信托的業(yè)務(wù)模式、功能價值等，這也增加信托公司開展該業(yè)務(wù)的難度。另外，由于信托公司主動管理型的信托產(chǎn)品通常需要通過公司的風(fēng)險評審會，之后才能落地。消費信托雖然多屬于單一信托，但是信托公司在其中扮演著產(chǎn)品設(shè)計、資金運作、消費權(quán)益保障等諸多角色，因此出于風(fēng)險考慮，一般也是需要通過風(fēng)控評審會。但是風(fēng)控評委對于消費信托的業(yè)務(wù)模式不一定完全理解，會提出一系列過于嚴(yán)苛的風(fēng)險控制措施諸如抵押物、擔(dān)保等等。其次，由于消費信托許多產(chǎn)品的賣點稍縱即逝，而風(fēng)控評審會整個流程較長，無形為消費信托產(chǎn)品的成功帶來巨大的阻力。因此信托公司最好能夠為消費信托開辟風(fēng)控綠色通道。
（二）信托產(chǎn)品開發(fā)與定價缺乏規(guī)則
{ruguo:pager}消費信托是將消費產(chǎn)品或者服務(wù)的權(quán)益進(jìn)行證券化的過程,既可以幫助消費品供應(yīng)商提前鎖定部分銷量,也可以為投資者享用優(yōu)質(zhì)商品或者服務(wù)提供保障。理論上投資者的消費需求是信托公司設(shè)計消費信托的起點，信托公司根據(jù)投資者的需求通過招標(biāo)或選擇與消費者需求方向相符合的優(yōu)質(zhì)企業(yè)共同成立消費權(quán)益供應(yīng)商企業(yè)等方式提供相應(yīng)的消費信托產(chǎn)品。而現(xiàn)實情況受到信托公司理念轉(zhuǎn)變需要時間、投資者需求分析較為困難等方面的約束，當(dāng)前市場上消費信托產(chǎn)品的設(shè)計主要是由信托公司和消費品供應(yīng)商主導(dǎo)的。未來隨著客戶之間需求信息的積累，信托公司將根據(jù)對客戶的需求進(jìn)行分析最終得出消費信托的開發(fā)點。此外需注意，單個消費信托產(chǎn)品很難發(fā)揮消費信托內(nèi)在價值，更多依賴的是消費信托產(chǎn)品體系進(jìn)行全面打造。此外，消費信托定價也是對于信托公司的一個難題。消費信托定價是一個考驗信托公司平衡其自身、消費品供應(yīng)商以及投資者三者利益的關(guān)鍵點。消費信托定價是否合理直接影響消費信托產(chǎn)品的成敗。若定價偏低，信托公司不僅僅自身收益無法保障，還可能影響消費品服務(wù)商其他的渠道的銷售情況，直接損害其整體利益;同時還將影響信托公司和消費品供應(yīng)商后續(xù)合作的基礎(chǔ)。若定價偏高，可能傷害投資者的購買的積極性，最終導(dǎo)致單個消費信托產(chǎn)品銷售過少，信托公司管理單個產(chǎn)品的成本上升。
{ruguo:pager}（三）消費信托銷售與客戶管理維護(hù)困境
信托公司的直銷能力相對較差并且信托公司的存量客戶數(shù)量相對偏少,這也為信托公司開展消費信托業(yè)務(wù)帶來阻礙。部分信托公司嘗試通過社區(qū)銀行、三方互聯(lián)網(wǎng)平臺等進(jìn)行銷售；雖然在一定程度上解決產(chǎn)品銷售問題，但是在與客戶交互、客戶數(shù)據(jù)收集、后續(xù)客戶管理等方面略顯不足，這將制約消費信托的創(chuàng)新設(shè)計、消費信托整體價值實現(xiàn)等問題。這需要信托公司通過改進(jìn)IT系統(tǒng)來改變困局。消費信托的IT支持系統(tǒng)可以實現(xiàn)消費信托的線上線下銷售；還能夠為客戶打造一個全新的交互平臺等等，進(jìn)而以情景化的方式增加客戶的體驗。此外，消費信托作為單一信托，需要對每個客戶設(shè)立單獨的賬戶進(jìn)行管理；而不是像過去集合信托計劃那樣，多個人集中在一個集合資金信托賬戶下?？傊鹊?/span>IT系統(tǒng)已經(jīng)無法支撐消費信托業(yè)務(wù)拓展；與之相對應(yīng)的是IT系統(tǒng)建設(shè)維護(hù)人才、數(shù)據(jù)分析人才、線上創(chuàng)意營銷人才等也亟需招募。信托公司必須自身獨立或者聯(lián)合外部互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)共同打造線上線下一體化的服務(wù)平臺。此外，信托公司打造的互聯(lián)網(wǎng)平臺需要通過品牌推廣活動、外部平臺客戶導(dǎo)入等多路徑增加客戶流量，進(jìn)而增加平臺活力。
四、開展消費信托業(yè)務(wù)思考
雖然信托公司開展消費信托的業(yè)務(wù)面臨一系列的違法現(xiàn)行法律法規(guī)的風(fēng)險并且實際操作中存在著各種困難，但是與美國的消費金融對比來看，我國消費信托有很大的發(fā)展空間。作為一項系統(tǒng)工程，信托公司可以嘗試引進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)體系、設(shè)立消費信托專業(yè)子公司、申請消費金融牌照、創(chuàng)新交易結(jié)構(gòu)等方式，消除業(yè)務(wù)的障礙和拓展業(yè)務(wù)的外延。但是信托公司開展消費信托業(yè)務(wù)需要思考以下幾個較為關(guān)鍵的問題。
{ruguo:pager}首先，關(guān)于消費信托產(chǎn)品功能定位問題，根據(jù)之前有關(guān)消費信托的研究報告的設(shè)想以及部分信托公司的業(yè)務(wù)框架，消費信托可以成為業(yè)務(wù)體系的鏈接并且有望成為信托公司借以推動整個信托業(yè)務(wù)體系升級的突破口。但是從實際操作來看，這種設(shè)想過于宏偉，在實際操作過程中搭建整個體系需要花費的時間、精力、人員和金錢可能難以估計。并且各家信托公司的資源稟賦不同，對于有產(chǎn)業(yè)背景的信托公司、實力較強(qiáng)具有品牌效應(yīng)的信托公司有能力實現(xiàn)這樣的宏偉藍(lán)圖；而對于實力較弱的信托公司，應(yīng)當(dāng)只利用其中的部分功能，比如強(qiáng)化財富管理的特色，提高公司的品牌效應(yīng)等方面。
其次，關(guān)于消費信托產(chǎn)品客戶定位問題，目前的信托公司也是有兩種嘗試，一部分信托公司堅持普惠的路線；另一部分堅持中高端的路線。但是兩種路線都存在一定的問題，對于第一條普惠的路線，最大的問題就是面對巨大的客戶如何管理和后續(xù)服務(wù)是否能夠供應(yīng)上。而對于第二條的中高端路線，定位中高端可能一部分原因來源于監(jiān)管的約束而無奈定位于中高端，其中的難點就是由于中高端的客戶需求差異較大，消費信托難以批量化的生產(chǎn)。理論上，兩條路線信托公司都可以嘗試，但是實際操作中，根據(jù)信托公司目前的資源稟賦和服務(wù)供應(yīng)能力，應(yīng)當(dāng)堅持中高端路線。而至于中高端客戶的差異化需求滿足方面，可以對客戶需求進(jìn)行分層，免費或者低收費的標(biāo)準(zhǔn)化消費信托和高收費的定制化消費信托組合模式。
{ruguo:pager}最后，對于設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)平臺的問題，消費信托與互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合是大勢索取，而信托公司本身缺乏這一塊的能力。因此在互聯(lián)網(wǎng)平臺的打造方面，不能過于依賴信托公司自身的實力，而是借助互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)的資源為自身搭建和運營平臺減輕壓力。另外，互聯(lián)網(wǎng)平臺除了消費信托的功能之外，還應(yīng)加入其它具有特色的板塊，比如信托產(chǎn)品的流通轉(zhuǎn)讓、消費眾籌等等特色，充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)平臺的價值；但是也盡量保持整個平臺的簡潔，避免過于冗雜而帶來的問題。
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